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“公司變合伙”，引發(fā)了25億元補(bǔ)稅風(fēng)波~~~

2023-04-14 17:30:57 閱讀

2023年3月21日，同花順員工持股平臺(tái)需補(bǔ)繳稅款25億元的新聞引爆網(wǎng)絡(luò)。3月27日，同花順召開說明會(huì)，就涉稅事項(xiàng)做出的一系列回應(yīng)使事件熱度再次攀升。同花順員工持股平臺(tái)補(bǔ)稅風(fēng)波因何發(fā)生，應(yīng)否補(bǔ)繳25億元巨額稅款？本文對(duì)該事件的發(fā)展脈絡(luò)進(jìn)行梳理，并解析其中的稅務(wù)問題。


一、事件脈絡(luò)：“公司變合伙”引發(fā)25億元補(bǔ)稅風(fēng)波

（一）同花順員工持股平臺(tái)跨地區(qū)“公司變合伙”
浙江核新同花順網(wǎng)絡(luò)信息股份有限公司于2009年在深交所上市（股票代碼：300033），是國(guó)內(nèi)第一家互聯(lián)網(wǎng)金融信息服務(wù)行業(yè)上市公司。本次身陷補(bǔ)稅風(fēng)波的，是同花順的員工持股平臺(tái)上海凱士奧信息咨詢中心（有限合伙）。
企查查等網(wǎng)站顯示，凱士奧成立以來曾多次變更工商登記信息，與本次補(bǔ)稅事件相關(guān)的，是其2020年3月遷往北京后，次月從有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)，更名為北京凱士奧信息咨詢中心（有限合伙）。而在兩個(gè)月之后，凱士奧又遷回上海，更名為上海凱士奧信息咨詢中心（有限合伙）。
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目前，凱士奧共有合伙人共有七人，均為同花順公司高管或核心技術(shù)人員。
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（二）凱士奧收到通知書被要求補(bǔ)稅25億元
2023年3月20日，同花順召開年度股東大會(huì)披露，2022年11月，凱士奧收到國(guó)家稅務(wù)總局上海寶山分局《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》，通知書提出，凱士奧“涉嫌在轉(zhuǎn)換組織形式的過程中未申報(bào)繳納稅款”，需補(bǔ)繳稅款25億元。
此前，同花順未就相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行信息披露，此事項(xiàng)經(jīng)媒體報(bào)道后，隨即迅速引爆網(wǎng)絡(luò)。
（三）同花順向清華北大法學(xué)專家咨詢論證
3月27日，同花順召開2022年度業(yè)績(jī)說明會(huì)，凱士奧補(bǔ)稅風(fēng)波再次成為會(huì)議的焦點(diǎn)話題。同花順回應(yīng)稱，這些年來，凱士奧出售股票所得，只有3億多元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于要征的稅額和滯納金，幾個(gè)月來，同花順與稅務(wù)機(jī)關(guān)積極溝通，同時(shí)向北大、清華等權(quán)威法學(xué)專家進(jìn)行了咨詢論證。
據(jù)同花順?biāo)Q，專家認(rèn)為中關(guān)村改革創(chuàng)新的“轉(zhuǎn)換”行為不適用財(cái)稅（2009）59號(hào)文，即使要按59號(hào)文執(zhí)行，也沒有執(zhí)行的可能性。
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二、焦點(diǎn)解析：凱士奧為何“公司變合伙”？是否應(yīng)申報(bào)納稅？

同花順員工持股平臺(tái)補(bǔ)稅風(fēng)波中，公眾所關(guān)注的焦點(diǎn)問題無非凱士奧為何要“公司變合伙”，凱士奧究竟是否應(yīng)申報(bào)納稅，補(bǔ)稅風(fēng)波接下來將如何收?qǐng)?/span>。接下來，本文對(duì)這三個(gè)問題一一展開分析。
（一）同花順員工持股平臺(tái)為何要“公司變合伙”？
實(shí)務(wù)中，存在不少上市公司將持股平臺(tái)由公司轉(zhuǎn)變?yōu)楹匣锲髽I(yè)的案例，該種組織形式的變化，主要是出于降低稅負(fù)的考慮。
根據(jù)稅法的規(guī)定，公司與合伙企業(yè)在所得稅方面存在較大的差異：
有限公司轉(zhuǎn)讓股票需要繳納“兩道稅”，即就股票轉(zhuǎn)讓所得繳納25%的企業(yè)所得稅，在對(duì)自然人股東再分配時(shí)，再征收20%的“股息、紅利”個(gè)人所得稅。由此，有限公司股票轉(zhuǎn)讓的所得稅綜合稅負(fù)達(dá)到40%。
合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股票需要繳納“一道稅”，即合伙企業(yè)按照“先分后稅”原則，合伙企業(yè)層面無需納稅，僅自然人合伙人需按照經(jīng)營(yíng)所得，適用5%～35%的五級(jí)超額累進(jìn)稅率繳納個(gè)人所得稅。由此，合伙企業(yè)股票轉(zhuǎn)讓的所得稅綜合稅負(fù)最高也未超過30%，低于有限公司的稅負(fù)。
以持股平臺(tái)轉(zhuǎn)讓無限售條件股份獲得100萬收益為例，在不考慮成本費(fèi)用的情況下，有限公司和合伙企業(yè)的納稅情況如下：
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同花順2020-041號(hào)、2021-017號(hào)等公告顯示，在凱士奧將組織形式由有限公司變更為合伙企業(yè)后，凱士奧股東在不斷減持無限售條件股份，由此，凱士奧作為同花順的員工持股平臺(tái)，其“公司變合伙”的原意應(yīng)該是為了給減持股票時(shí)降低稅負(fù)鋪路，而因此引發(fā)25億元補(bǔ)稅義務(wù)則可能是一場(chǎng)“意外”。 
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（二）同花順員工持股平臺(tái)“公司變合伙”是否應(yīng)申報(bào)納稅？
1、“公司變合伙”發(fā)生公司注銷和合伙設(shè)立兩個(gè)事實(shí)
在工商層面，“公司變合伙”通常需要經(jīng)過公司的注銷登記和合伙企業(yè)的設(shè)立登記兩個(gè)步驟。而有些地方曾出臺(tái)一些政策，允許公司不經(jīng)注銷，直接變更為合伙企業(yè)。
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當(dāng)前，“公司變合伙”如何變更在中央層面沒有明確的法律規(guī)定，但是從法律事實(shí)角度看，公司到合伙的變化，發(fā)生了公司的注銷和合伙企業(yè)的設(shè)立兩個(gè)法律事實(shí)。因此，兩步走（先辦理公司注銷登記，再辦理合伙設(shè)立登記）實(shí)現(xiàn)公司到合伙的轉(zhuǎn)變應(yīng)屬一般規(guī)則，直接變更則是部分地區(qū)為企業(yè)提供便利的特殊規(guī)定。也因此，前述新疆的兩份文件，其中一份已廢止不能再適用，另一份則被以不符合國(guó)家有關(guān)稅收政策和立法精神為由撤銷。
2、“公司變合伙”應(yīng)視同企業(yè)進(jìn)行清算、分配納稅
根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）第四條第（一）款的規(guī)定，企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變合伙企業(yè)的，應(yīng)視同企業(yè)進(jìn)行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。企業(yè)的全部資產(chǎn)以及股東投資的計(jì)稅基礎(chǔ)均應(yīng)以公允價(jià)值為基礎(chǔ)確定。
根據(jù)這一規(guī)定，持股平臺(tái)由公司轉(zhuǎn)變成合伙企業(yè)，稅法認(rèn)為發(fā)生了公司的注銷和合伙企業(yè)的設(shè)立兩個(gè)事實(shí)，這一認(rèn)定，與工商管理的認(rèn)定邏輯具有一致性，或者可以說稅務(wù)與工商的認(rèn)定均以基礎(chǔ)的法律事實(shí)為依據(jù)。
在這一邏輯之下，持股平臺(tái)應(yīng)將其持有的上市公司股票按照公允價(jià)值確定處置損益，繳納企業(yè)所得稅；將處置損益視為分配給員工，員工繳納個(gè)人所得稅。
據(jù)此，凱士奧完成“公司變合伙”組織形式變更當(dāng)日（2020年4月30日）收盤價(jià)為119.34元/股，持股數(shù)量為5314.56.萬股（含有限售條件股份），公允價(jià)值總計(jì)63.42億元，按照59號(hào)文的規(guī)定，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅合計(jì)約63.42×40%=24.37億元。本案《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》雖尚未披露，但25億元稅款的由來應(yīng)該大致如此。
（三）同花順補(bǔ)稅風(fēng)波緣何發(fā)生，如何收?qǐng)觯?/strong>
1、同花順補(bǔ)稅風(fēng)波的原因分析
根據(jù)前述分析，凱士奧“公司變合伙”，其目的應(yīng)是為股東減持股票降低稅負(fù)鋪路，但凱士奧并非原地“變身”，而是先遷移至北京，變更組織形式后，再返回上海。凱士奧這一跨地區(qū)舉動(dòng)的本意，顯然是為了適用北京關(guān)于企業(yè)組織形式變更的有利政策，而這一政策的有利面，應(yīng)該不僅僅是可以省去注銷、設(shè)立這一工商步驟這么簡(jiǎn)單，關(guān)鍵還在于，凱士奧認(rèn)為在北京變更組織形式，可以避免公司注銷清算產(chǎn)生的納稅義務(wù)。凱士奧的這一想法由何而來？
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2021年6月21日，北京市市場(chǎng)監(jiān)督管理局網(wǎng)站對(duì)咨詢問題“如何辦理有限責(zé)任公司變更為有限合伙企業(yè)”進(jìn)行答復(fù)，該答復(fù)區(qū)分有限公司注冊(cè)地址，明確了不同的企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換政策：示范區(qū)內(nèi)企業(yè)，可直接轉(zhuǎn)換；示范區(qū)外企業(yè)，先注銷后設(shè)立。對(duì)于這一政策，有人產(chǎn)生誤解，認(rèn)為示范區(qū)內(nèi)的有限公司無需注銷可直接變更為合伙企業(yè)，在此過程中也無需清算。
但事實(shí)是，《中關(guān)村國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換登記試行辦法》（京工商發(fā)〔2010〕131號(hào)）第十四條規(guī)定，“公司制企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)換組織形式的，應(yīng)當(dāng)結(jié)清原企業(yè)各項(xiàng)稅款，履行清算程序，并公告企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換?！?/span>
也就是說，雖然在工商層面，可直接將企業(yè)性質(zhì)由公司轉(zhuǎn)變?yōu)楹匣锲髽I(yè)，但在稅務(wù)層面，公司仍然需要結(jié)清原企業(yè)各項(xiàng)稅款，履行清算程序。而凱士奧并沒有履行該義務(wù)，僅是直接在工商層面進(jìn)行了變更。
在3月27日的說明會(huì)中，同花順提到，“從誠(chéng)信政府和當(dāng)事人信賴的角度，在企業(yè)轉(zhuǎn)換登記前未明示征稅而在事后對(duì)當(dāng)事人課以納稅義務(wù)，不符合法治政府基本要求”。同花順管理層也曾對(duì)媒體表示，“如果稅務(wù)機(jī)關(guān)一開始就明確在中關(guān)村完成企業(yè)組織形式‘轉(zhuǎn)換’必須視同清算征稅，我相信基本上不會(huì)有企業(yè)去響應(yīng)這項(xiàng)改革創(chuàng)新。”
由此可見，同花順補(bǔ)稅意外的發(fā)生，應(yīng)該是因?yàn)橥樄芾韺訉?duì)政策的理解發(fā)生了偏差。而從同花順說明會(huì)的上述說法看，該偏差的發(fā)生可能與工商、稅務(wù)等部門未清楚釋明政策有關(guān)。
另外，凱士奧未申報(bào)納稅，卻能夠完成“公司變合伙”，也反映出工商和稅務(wù)管理的脫節(jié)：工商層面通常不以相關(guān)納稅申報(bào)材料作為申請(qǐng)變更登記所必須的提交材料，由此在工商變更時(shí)，稅務(wù)不能及時(shí)進(jìn)行稅收監(jiān)管，企業(yè)不申報(bào)納稅也能完成工商變更。這也是凱士奧在完成“變身”后才收到補(bǔ)稅通知的原因。而如果在“變身”時(shí)即被通知要為此繳納25億元稅款，補(bǔ)稅風(fēng)波也不至于發(fā)生。
2、同花順補(bǔ)稅風(fēng)波的解決路徑
基于凱士奧“公司變合伙”的事實(shí)已經(jīng)發(fā)生，按照財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文，稅務(wù)機(jī)關(guān)需要依法追繳稅款，但凱士奧不愿補(bǔ)繳稅款，即使愿意補(bǔ)繳，目前可轉(zhuǎn)讓股份價(jià)值也低于補(bǔ)稅金額，凱士奧無法籌集足夠的資金補(bǔ)稅。
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接下來，同花順應(yīng)如何解決補(bǔ)稅風(fēng)波，行業(yè)內(nèi)提出了以下幾個(gè)路徑：
（1）對(duì)59號(hào)文提出合法性審查
主要觀點(diǎn)：第一，59號(hào)文規(guī)定的是企業(yè)轉(zhuǎn)變組織形式即征稅，違背《企業(yè)所得稅法》《個(gè)人所得稅法》中有“所得”才交稅的原則。第二，59號(hào)文的用詞是“轉(zhuǎn)變”，并非上述中關(guān)村政策中的“轉(zhuǎn)換”?！稗D(zhuǎn)變”與“轉(zhuǎn)換”不同，我國(guó)任何財(cái)稅法規(guī)均沒有對(duì)企業(yè)組織形式“轉(zhuǎn)換”征稅的規(guī)定。
（2）以信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則抗辯
主要觀點(diǎn)：凱士奧變更組織形式時(shí)，工商、稅務(wù)部門未告知要進(jìn)行清算、納稅，凱士奧在工商變更過程中沒有過錯(cuò)，系基于對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)的信賴完成工商變更，應(yīng)對(duì)其信賴?yán)嬗枰员Ｗo(hù)。
（3）與稅務(wù)機(jī)關(guān)討論清算收入
主要觀點(diǎn)：根據(jù)59號(hào)文的規(guī)定，企業(yè)清算的所得稅處理要求資產(chǎn)按可變現(xiàn)價(jià)值或交易價(jià)格來確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和損失，在“公司變合伙”過程中并無實(shí)際成交價(jià)格，因此僅能按可變現(xiàn)價(jià)值來計(jì)算稅款?？勺儸F(xiàn)價(jià)值是否等于上市公司而當(dāng)日股票的市價(jià)，存在討論空間。
（4）向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)納稅遞延
主要觀點(diǎn)：59號(hào)文是企業(yè)所得稅的相關(guān)規(guī)定，在59號(hào)文中規(guī)定的擬制交易分配涉及個(gè)人時(shí)，個(gè)人所得稅法并無配套的規(guī)定。納稅人沒有獲得現(xiàn)金分配，也就沒有納稅能力，可參照適用納稅遞延的相關(guān)規(guī)定。
以上四種路徑，前兩種從法律和事實(shí)角度對(duì)應(yīng)否納稅進(jìn)行抗辯，后兩種從稅額、納稅時(shí)間角度尋求解決方案，但四種路徑各自面臨著可操作性不強(qiáng)、法律依據(jù)不明等困境。補(bǔ)稅風(fēng)波如何收?qǐng)觯瑹o論對(duì)同花順而言還是對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)而言，都是一道難解謎題。

三、事件啟示：股權(quán)激勵(lì)應(yīng)做好全面、縝密的稅務(wù)安排

同花順員工持股平臺(tái)因組織形式轉(zhuǎn)變而導(dǎo)致深陷稅務(wù)風(fēng)波，無論員工還是同花順，都受到不同程度的影響。正如同花順董事長(zhǎng)易崢就記者的提問的回復(fù)所說：“有關(guān)單位告知我們有刑事（責(zé)任）風(fēng)險(xiǎn)?！薄鞍凑斩悇?wù)機(jī)關(guān)的規(guī)定，凱士奧在想方設(shè)法籌集資金交稅。但由于征稅金額巨大，在大部分股票尚未解禁并出售的情況下，凱士奧無力承擔(dān)，面臨立即破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)?！?/span>
持股平臺(tái)的選擇只是股權(quán)激勵(lì)稅務(wù)籌劃中的一部分，而且對(duì)于不同目的的持股平臺(tái)來說，合伙企業(yè)形式并非一直是最優(yōu)選擇。員工行權(quán)時(shí)該如何繳納個(gè)稅？員工用持股平臺(tái)減持能否適用遞延納稅政策？員工對(duì)外轉(zhuǎn)讓持股平臺(tái)份額能否適用“轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得”項(xiàng)目繳納個(gè)稅，對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額是否可以免繳個(gè)稅？有一系列的問題需要在設(shè)立初期被考慮到。否則可能因一招不慎就面臨滿盤皆輸?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。建議企業(yè)在引入股權(quán)激勵(lì)前期，做好全面的稅務(wù)評(píng)估及稅務(wù)合規(guī)安排，以減少后續(xù)涉稅風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

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【晶晶亮讀后感】

上海的公司遷往北京，次月轉(zhuǎn)換為合伙企業(yè)，隨后遷回上海。為什么要大費(fèi)周章呢？很顯然該企業(yè)是知道“公司轉(zhuǎn)合伙”會(huì)涉及納稅問題，特意做了這么一個(gè)稅收籌劃安排。

稅收政策規(guī)定并沒有因地域不同而有所區(qū)別，有區(qū)別的是北京中關(guān)村示范區(qū)的工商管理和稅務(wù)管理之間有些脫節(jié)，導(dǎo)致了未征稅而變更登記的后果。

同花順提到“從誠(chéng)信政府和當(dāng)事人信賴的角度，在企業(yè)轉(zhuǎn)換登記前未明示征稅而在事后對(duì)當(dāng)事人課以納稅義務(wù)，不符合法治政府基本要求”。

通俗來說，同花順認(rèn)為，因?yàn)槭袌?chǎng)監(jiān)督管理局沒有查驗(yàn)稅票，所以稅務(wù)機(jī)關(guān)就不應(yīng)該對(duì)該業(yè)務(wù)征稅，這樣的神邏輯我也是服了。

我猜想，在補(bǔ)稅風(fēng)波出現(xiàn)前，相關(guān)人員一定會(huì)很得意，通過簡(jiǎn)單的遷移，輕松省下25億元的輝煌戰(zhàn)果，也想必會(huì)掙得盆滿缽滿。但實(shí)際上，這些成果不過是一個(gè)個(gè)未爆的地雷罷了。





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